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​专业律师在工程索赔中的作用

2020-01-02

专业的索赔人员是影响索赔成功的关键性因素之一。而律师,尤其是建设工程领域的专业律师会在工程索赔中发挥不可替代的作用。 

一、提高和深化企业家对工程索赔的认识

工程索赔是合同当事人保护自身正当权益、弥补工程损失、提高经济效益的重要而有效的手段。我国加入WTO以后,要求国内建设市场和建设工程施工合同与国际惯例接轨的呼声越来越强烈,在国际建设市场常见的索赔也越来越频繁地出现在国内的建设工程施工领域,在此情形下,如不能够进一步加深对于工程索赔的认识和理解,国内建设企业未来将举步维艰。而在这一方面,专业律师则能够通过提供咨询服务、讲解索赔成功案例,帮助企业家树立积极、正确的索赔理念、本着切实履行合同、对工程负责的态度与相对方合作,减少索赔障碍,提高索赔效率,同时有效预防反索赔事件的发生。

二、组织和领导索赔工作组

工程索赔是一项复杂而又艰巨的工作,仅靠个人的力量难以完成,因此组建一个知识全面、经验丰富、人员稳定的索赔工作组是保障索赔成功的重要条件之一。索赔工作组应由项目经理、建设工程专业律师、造价师、会计师和施工工程师等人员组成,并需要由具备正确的索赔策略和战略、工作勤奋务实、头脑冷静沉着、思维敏捷严谨,且善于处理公共关系的专业人员组织和领导,而律师正符合这样的条件。

三、审查施工合同等法律文件

在工程实践中,由于发包人与承包人在招投标过程中的地位不对等,导致发包人常常会在招标文件以及施工合同中列入一些加重承包人责任的条款,或者对承包人的索赔权利加以限制,使承包人在开展索赔工作的初始就处于不利地位。而专业律师能够通过审查施工合同等法律文件,尤其是对其中一些特殊条款的风险加以提示和规避,最大限度上维护承包人的合法权益。

四、提示索赔事项

对于在合同签订时未能列入的索赔条款,律师能够及时提醒并协助发包人或承包人,通过合同履行过程中的会议纪要或往来函件等形式予以固定和确认,为将来实现索赔确定依据。

五、提示索赔时机

    工程索赔中对于索赔时机的把握十分重要,索赔提出得过早,往往容易遭到对方反驳或在其他方面遭受反索赔;提出得过迟、则可能超过索赔期限,导致索赔要求无法被支持。因此索赔要求必须在索赔期限范围内适时提出。对于专业的律师而言,往往在合同订立之初就能够发现索赔机会,并把握索赔提出的最佳时机,而在合同履行过程中则可以协助发包人或承包人大量地、有效地处理索赔事件,从而实现索赔利益的最大化。

六、及时固定证据

由于建设工程的周期长、变化多,合同双方当事人的权利、义务和责任互相掺杂,而承发包双方派驻现场的项目管理人员往往欠缺证据保留意识,致使索赔证据常常得不到有效保存,从而使日后的索赔工作陷入困难和不利局面。而专业律师能够及时提示和指导调査、收集索赔事件发生的事实证据以及证明实际损失的证据等,并通过证据表面形式和实质内容来审查其真实性、合法性、关联性,协助发、承包人设立证据台账、编制证据目录、建立索赔证据档案、从而为后续的索赔工作奠定坚实的基础。

七、协助编制索赔报告

在索赔事件发生后,仅有事实根据,没有强有力的文字说明和论证,很难说服对方接受索赔要求,因此编写索赔报告就显得十分必要。而索赔报告的编写是一项极为复杂、法律专业性很强的工作,律师在掌握索赔事项发生的全部情况后,能够准确地审核和引用索赔证据,提出明确具体的索赔要求,作出详细严谨的索赔论证,从而编写出完整可信的索赔报告,提高索赔的成功率。

八、参与索赔谈判

律师作为一方代表或顾问参与索赔谈判,能够围绕双方共同关注的问题,把握谈判的要点,一方面可以及时识破对方的意图和法律陷阱,避免己方遭受意外损失;另一方面又能从大局出发,设计多种解决方案,避免在责任划分的问题上纠缠不清,以最有效的方式争取利益的最大化,推动索赔工作的成功。

九、代理索赔仲裁或诉讼

对于涉及当事人重大经济利益的索赔事项,经与对方协商无法达成一致时、只能通过诉讼或仲裁方式解决。在这一阶段中,专业律师所能发挥的作用是无可替代的,并且由于律师参与了工程索赔的全过程,在证据收集方面比较充分,案件胜诉的可能性明显加大。


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